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施工企业如何应对新冠肺炎疫情的法律风险

新冠肺炎疫情防控仍然处于严峻形势,对于施工企业来说,此次疫情给建筑施工企业带来的困难和挑战才刚刚开始。本文根据我国相关法律规定及疫情的相关实际情况,从建筑企业将要面临的相关问题出发,提出建议和对策,希望对施工企业有所参考。


一、企业应树立相关法律意识

1.疫情防控要树立法律意识,服从政府、社区关于疫情管控的统一要求,积极配合做好疫情防控工作,该报告的应及时报告,该隔离的应及时隔离,该治疗的应及时治疗,做到不造谣、不传谣、不信谣,切实保障自身人身财产安全,规避有关法律责任和法律风险。

2.树立疫情防控和经营生产两手抓、两不误、两手硬的理念,严格遵守项目所在地政府做出的停工停产、复工复产有关规定,履行相应的报批手续,加强合规管理观念,对项目要加强管控,尤其是工期、造价、违约等重点条款要着重审查,不能因防疫情、工期紧、任务重等原因,形成新的潜在风险。


二、施工企业开复工问题

1. 开复工时间应严格遵守项目所在地政府的相关规定

2020年2月26日住建部发布《住房和城乡建设部办公厅关于加强新冠肺炎疫情防控有序推动企业开复工工作的通知》,明确提出“分区分级推动企业和项目开复工”。低风险地区要全面推动企业和工程项目开复工,中风险地区要有序推动企业和工程项目分阶段、错时开复工,高风险地区要确保在疫情得到有效防控后再逐步有序扩大企业开复工范围。涉及疫情防控、民生保障及其他重要国计民生的工程项目应优先开复工,加快推动重大工程项目开工和建设,禁止搞“一刀切”。

在目前的严重疫情影响下,全国很多省市等地方政府主管部门纷纷出台防控规定,有些防控规定是专门针对建设工程项目的,这些防控规定涉及到开复工时间、工地管理等多方面的要求。因此,对于施工企业来说,首先要遵守工程所在地政府主管部门关于开复工时间的规定。

2.复工前自查是否具备开复工条件

施工企业在遵守政府规定的情况下,还要自查是否具备开复工条件,除了通常情况下的人员和材料设备条件,在当前疫情情况下还应注意是否具备防疫防控物资的保障条件、施工现场封闭集中管理的条件等,在必要条件具备的情况下与发包人协商确定好开复工时间。

3.开复工后的注意事项

工程开复工后,除了按照正常情况组织施工外,还要注意在当前疫情情况下的一些特殊要求,尤其要注意当地政府主管部门提出的一些强制性要求。具体来说:一、建立疫情防控协调机制,明确相关责任人。二、严格落实各项防疫措施,做好疫情防控管理。三、做好应急处置工作预案。切实保障企业开复工后不发生重大疫情事项,全力服务国家疫情防控大局。


三、疫情对合同履行的影响

企业应全面梳理评估疫情引发法律合规的风险,主动做好法律风险的排查和应对工作,迅速采取防灾减损的措施,防止损失扩大。

1.新冠肺炎疫情引发合同履行问题的法律定性:根据全国人大常委会法工委的意见,由于新冠肺炎疫情防控而不能履行合同的,属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况,构成法律上的不可抗力事件。

2.关于不可抗力事件,按照合同法的相关规定,因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,法律另有规定的除外。需要特别注意的是,即使疫情属于不可抗力,但也不能当然地以此构成不可抗力为由要求免责或不履行合同,还要根据合同约定,不可抗力对合同履行的影响程度,为避免扩大损失采取的措施等一系列因素考量和判定。

住建部《住房和城乡建设部办公厅关于加强新冠肺炎疫情防控有序推动企业开复工工作的通知》提出:疫情防控导致工期延误,属于合同约定的不可抗力情形。施工企业应与建设单位协商合理顺延合同工期。停工期间增加的费用,由发承包双方按照有关规定协商分担。因疫情防控增加的防疫费用,可计入工程造价;因疫情造成的人工、建材价格上涨等成本,发承包双方要加强协商沟通,按照合同约定的调价方法调整合同价款。


四、疫情期间企业如何应对合同履行问题

(一)已中标未启动项目

对于中标尚未签署合同和正在经营投标的项目,应充分考虑受疫情影响造成材料、人工价格波动的影响,合理预估工期延误和人员管理等问题,全面考量风险隐患,避免因惯性思维造成与现阶段实际情况不符造成的偏差,提高抗风险能力,规避相应风险。

(二)在施项目

1.加强与发包人的沟通工作,及时通过书面、邮件或其他合理方式,向发包人详细通报疫情有可能对项目所产生的影响及损失:包括不限于项目成本增加、工期延误、人员安排等具体事项。与发包人协商安排下一步的工作计划,积极申请工期顺延、费用索赔以及合同变更等工作,并做好证据留存工作,避免因对法律规定及合同条款理解偏差造成的纠纷,依法依规合理维护企业利益。

2.对于在施项目受疫情影响造成的成本增加,材料机械、人工窝工损失,要逐步排查分析,根据项目情况及合同条款的不同分类别处理。

2.1 对于明确存在价格浮动区间、窝工损失补偿条款,且具体损失数额明确的项目,应及时向发包人发函告知具体变更数额,释明变更价款发生成因及具体事项,并采取必要手段制止损失继续扩大,基于合同条款与发包人共同协商合理承担方案,过程中应同时进行证据的搜集整理工作,对于业主作出的任何书面、口头补偿承诺,应以会签、函件、纪要等合理形式做好记录取证工作。

2.2 对于潜在损失风险,或暂不具备索赔条件的项目,要及时对已完工部分工程量及造价进行确认并做好签证资料的搜集整理工作,同时采取一切必要手段制止损失进一步扩大,基于法律上的不可抗力、情势变更等权利向业主方主张合同变更或变更签证,合理分担风险。

(三)已完工尚未付款项目

施工企业要继续加强催收欠款和已完工程竣工结算工作,密切关注建设单位的经营生产情况,若建设单位因新冠肺炎疫情导致经营情况出现重大恶化和经营不善,应及时制定下一步应对措施,规避可能存在的风险。


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